Общая теория права

После появления на свет работ П. Рубье1 попытка написать что-либо принципиально новое в сфере общей теории права может показаться самонадеянной. Действительно, приходится констатировать, что в течение последних двадцати лет в этом направлении не было предпринято ни одной такой попытки2. И это в то время, когда многие юристы, загруженные рутинной работой, отвлекаемые сменяющимися инструкциями и предписаниями, заметно утратили интерес к фундаментальным принципам и методологическим аспектам права. Однако в идеале юрист — это дирижер, способный настроить на один лад все инструменты оркестра под названием «право». Обстоятельством, определяющим решение юридического вопроса, не может быть положение закона, стоящее особняком (примерно так обстоит дело в музыкальном оркестре с тембром звука, часто несовпадающим у разных инструментов); в части толкования, применения и приведения в исполнение такое решение должно определяться основными принципами, институтами, понятиями и техническими процедурами, составляющими общий юридический порядок. Правовед не имеет права быть ни простым клерком, обреченным на рабское и скрупулезное следование всем пунктам существующего регламента, ни волшебником-недоучкой, бестолковость которого (в том числе нежелание видеть зависимость правового положения от определенного контекста) становится причиной нелогичных и непредвиденных событий. Всеобъемлющая концепция права необходима для изучения существующих и разработки новых юридических норм; для введения этих норм в действие потребуются специальные методики. В эпоху сверхрегламентации законодательной сферы, педантичного дирижизма, перманентной технической революции, революции в сфере человеческих и социальных отношений и, что особенно важно, в эпоху, когда пробил час информатики, необходимо вспомнить, что для юриста лучше иметь «ум, основательно скроенный, чем ум, основательно заполненный» и что чистое знание, ради торжества которого естественная человеческая память была вытеснена искусственной памятью компьютера, ничего не стоит без общей концепции права, без надлежащей аргументации и системности. Итак, в нашем случае речь идет о том, чтобы выявить существенные элементы методологического плана, обеспечивающие разработку правовых норм, и докопаться до инструментария и аргументов, посредством которых происходит внедрение этих норм в практику. Из всего вышесказанного становится ясно, что мы не можем претендовать ни на новаторство, ни на обретение окончательных истин, ни даже на то, чтобы исчерпывающим образом осветить имеющийся материал. Для этого не хватило бы и жизни. Другие, более квалифицированные специалисты уже пытались это сделать, но безуспешно. И все-таки, даже рискуя показаться чересчур дерзкими, мы предпочли приступить к выполнению трудной задачи, а не ретироваться из страха, что в результате продемонстрируем свое несовершенство. Метод, которому мы следуем в настоящей работе, претендует на то, чтобы называться чисто импрессионистским. Речь идет о том, чтобы, используя несколько относительно более значимых или менее известных сюжетов, путем последовательного нанесения мазков вызвать к жизни впечатления, из которых внимательный читатель должен будет самостоятельно составить свое собственное представление о предмете. Мы попытаемся продемонстрировать схемы неизменных моделей юридической системы, наполняемые требованиями и устремлениями, неодинаковыми у каждого общества; эти схемы были обусловлены эпохой, широтой охвата и выбором существующих идеологий и технологий. В ходе выполнения такой работы мы неизбежно будем обращаться к трудам прошлого, понимая, что нам не всегда удастся почерпнуть в них действительно ценные сведения, и осознавая масштабы имеющихся здесь пустот. В конце каждой главы мы попытаемся оживить общую теоретическую канву изложения «иллюстративным материалом». Исходя из нашей убежденности в первостепенной важности исследуемого предмета для всех правоведов-теоретиков, практиков и учащихся и из интереса, который общая теория права может представлять для неюристов, мы должны прежде всего определить, что есть предмет общей теории права (Раздел 1) и подчеркнуть необходимость его рассмотрения (Раздел 2).